盈科原创施工合同司法解释二专项解读——建设工程工期
2023-08-20 09:16:28
为创设工程的工期是工程招投标及施工合同的本色性条目或内容之一，也是项目统治“三控三管一协作”的重要使命之一。不过，因为工期商定的合理性、工期统治的庞大性，立法例制的滞后性以及当事人两边举证负担不屈均等由来，使得因工期逗留而惹起的业主和承包商之间的工期索赔争议，成为创设工程施工合同缠绕中最为常睹且颇具争议题目之一，邦际工程项目也不不同。本文试从工程工期的寓意、分类及闭连楷模和模范规章入手，纠合最高公民法院两次公布的创设工程施工合同实用公法题目闭连法令注明，对创设工程工期估计打算和工期签证等底细认定题目举办梳理，以飨读者。
闭于创设工程的工期，目前没有一个联合的模范界说，寻常是指创设项目或独立的单项工程正在创设历程中所耗用的时候总量。日常以月数或天数示意。从项目统治的角度和整个施工奉行两个区别视角，创设工期能够是指从项目策动已毕后开工创设时起，到所有筑成投产或交付运用时止的有用时候（但日常不网罗因为决定失误而停(缓)筑所逗留的时候），也能够整个指施工工期，即单项工程或单元工程从开工到完成并通过完竣验收所阅历的所有时候。本文以施工工期行动琢磨的对象。
创设工程因项目所正在地域、境遇、物质资源前提、人工和施工死板供应才智、承包商的时间和统治水准等的区别，工程施工所需的工期也往往区别。工期确切定利害常烦杂的，大大批处境下都是遵照体会估算的结果。正在项目招标或合同磋商枢纽，业主方对工期的央求，往往成为项目工期的断定性要素。为助助发承包两边合理确定创设工程项目标工期，邦度层面探究订定有宇宙性的修筑装配工程工期定额，区别行业、区别地方也协议有行业、地方以至某一专业界限的工期定额，行动发承包两边确定工期的参考。个人时间、配备和统治水准较高的施工企业以至遵照企业自己的处境，还协议了己方的企业工期定额，行动本企业承揽创设工程项目时权衡工期是否可行的参考模范。以是，创设工程合同实务中遵照工期确切定式样和运用局面的区别，能够分为定额工期、合理工期、合同工期（也称商定工期）、现实工期等四品种别或称号。除此之外，正在施工进度谋略和工期限定中还常用“估计打算工期”这一观念。
定额工期，是指遵照创设行政主管部分揭晓的与创设工程项目相适宜的工期定额模范和估计打算条例，估计打算取得的某一项目所需的创设工期。该工期定额是由创设行政主管部分结构闭连单元和专家，按地域寻常施工前提、合理的劳动结构、以及承包商时间配备和统治的均匀水准为测算根柢，颠末卖力探问、探究和测算和评估，取得已毕某个单元或单项工程均匀所需用的模范天数。工期定额是编制招标文献的依照，是签署修筑装配工程施工合同、确定合理工期及施工索赔的根柢，也是施工企业编制施工结构计划、确定投标工期、调度施工进度的参考。比如，2016年住筑部修编的《创设装配工程工期定额》（TY01-89-2016）、《宇宙修筑装配工程工期定额》（筑标[2000]38号）等等。工期定额寻常网罗创设工期定额和施工工期定额两个宗旨。
合理工期是指创设工程正在本地寻常施工前提下，依照合理的施工工艺和施工结构统治，正在创设历程中对人力和物质资源合理有用地使用，并保险工程质地和安乐的条件下，已毕某项施工使命的需要劳动时候。
合理工期是一个相对的观念，是正在参考定额工期的根柢上，归纳工程施工的百般前提和情景而确定的一个相对合理的时候。《创设工程工程量清单计价楷模》（GB50500-2013）中规章：“招标人应依照闭连工程的工期定额合理估计打算工期，压缩的工期天数不得跨越定额工期的20%，跨越者，应正在招标文献中昭示扩大赶工用度。”，该邦度模范的规章对合理工期供应了一个较为精确的量化模范和估计打算依照。
闭于合理工期确切定，个人地方创设行政主管部分也有相应的地方性规章，如，北京市住筑委《闭于贯彻2009年〈北京市创设工程工期定额〉和2009年〈北京市衡宇缮治工程工期定额〉相闭题目的闭照》规章：“招标人央求施工工期小于定额工期时，必需正在招标文献中昭示扩大用度，压缩的工期天数不得跨越定额工期的30%。跨越30%，视为发包人苟且压缩合理工期，遵照《创设工程质地统治条例》打点”，上海市筑交委《上海市创设工程施工工期定额（2017）》规章：“招标工期央求与《施工工期定额》的压缩幅度不得跨越15%（含），巩固合同工期的源流统治，保险合理工期”。其它如河北省、江苏省、浙江省住筑部分均有肖似规章，压缩合理工期的节制比例大致正在30%掌握”。
指发承包两边订立的创设工程施工合同商定的工期。它是发承包两边通过招投标或非招标项目标合同磋商，就项目施工所颠末的时候段的商定。合同工期日常按所有日历天数估计打算，以便于检讨合同实践处境。以是，合同工期也称为“商定工期”、“日历工期”。
现实工期指一项工程从开工之日至工程按商定的质地模范或邦度规章的质地验收模范完成并通过完竣验收之日所有有用施工天数。现实工期与合同工期是一组相对的观念。合同工期寻常商定为从开工到完竣按所有日历天数估计打算,不扣除停工日数。而现实工期是指合同工期扣除节假日未施工的天数、因计划、原料、天气等由来停工的天数后的现实有用施工时候。现实工期因为解除了客观要素的影响，便于分解工期定额实践的处境。
所谓估计打算工期，日常是指投标人或承包商遵照项目奉行前提、发包人供应的计划图纸，编制相应的施工结构计划及闭连专项计划，参照工期定额或本企业定额，经估计打算已毕项目所需工期。施工计划的编制和工期的估计打算，要思考招标文献及发包人的工期央求以及影响施工进度的相闭要素。当然，估计打算工期也网罗施工进度限定中工期调治。
项目工期是项目投资人或项目发包人额外器重的一个项目统治因素，是完成项目统治增值的紧要主意之一。当承包商延期交付创设工程收效时，往往会遭到发包人工期逗留违约的质疑以至是索赔，两边就工期逗留的负担题目产生争议。从创设工程实务处境看，工期逗留的负担或由来有时正在于发包人，有时正在于承包人，但更众岁月是两边混淆负担。
因为创设工程项目具有投资周围大、创设周期长、施工枢纽众、发承包两边权柄职守联系围绕、庞大等特性，使得工期违约的认定题目格外庞大。发承包两边争议的核心底细常荟萃正在合同工期是否合理，开工、完竣时候若何确定，工期逗留的底细、工期签证的效劳以及工期逗留的负担归属等方面。这些都是管理工期争议必需面临的实务题目。个中，开工日期、完竣日期确切定，工期逗留底细属于底细推断的题目，是打点工期争议需求开始予以查明的题目。
关于开工日期，正在最高公民法院于2018年10月29日通过《闭于审理创设工程施工合同缠绕案件实用公法题目的注明(二)》（以下简称法令注明二）之前，各地法令实施中操作的标准和模范并不相仿，有以开工闭照、开工令、开工申报为准的，有以施工许可证载明的时候行动开工日期的，也有以有证据声明的现实开工时候行动开工时候的，等等。本次法令注明二对开工时候确切定正式予以精确。
法令注明二第五条规章：“当事人对创设工程开工日期有争议的，公民法院应该区别遵照以下情景予以认定：（一）开工日期为发包人或者监理人发出的开工闭照载明的开工日期；开工闭照发出后，尚不具备开工前提的，以开工前提具备的时候为开工日期；因承包人由来导致开工时候推迟的，以开工闭照载明的时候为开工日期。（二）承包人经发包人愿意一经现实进场施工的，以现实进场施工时候为开工日期。（三）发包人或者监理人未发出开工闭照，亦无闭连证据声明现实开工日期的，应该归纳思考开工申报、合同、施工许可证、完竣验收申报或者完竣验收注册外等载明的时候，并纠合是否具备开工前提的底细，认定开工日期。
本条注明领受并确认了以往法令实务中按现实开工时候确定开工日期的准绳，并辨别情景区别作出规章：
开始，关于存正在开工闭照（开工令、开工申报、开工闭照书等等情势）的情景。开工日期以发包人或者监理人发出的开工闭照载明的日期为准，这是首要准绳。
其次，存正在开工闭照并以是否具备开工前提行动认定前提。开工闭照发出后，要是工程尚不具备开工前提，则以开工前提具备后的时候为开工日期，比如，发包方耽搁交付施工厂地、施工厂地未到达进场前提、进场前未按商定支出预付款等等；不过，要是开工闭照发出后，因承包人的由来导致开工闭照发出后又无法现实开工的，则仍以开工闭照载明的时候为准。
结果，发包人或者监理人没有发出开工闭照，现有证据也无法声明何时现实开工，正在这种情景下，则需归纳开工申报、合同、施工许可证、完竣验收申报或者完竣验收注册外等载明的时候，并纠合是否具备开工前提的底细，认定开工日期，坚决以现实进入施工的时候为准。
上述开工日期的认定，适应工程现实，较好地平均了发承包两边的现实优点，再现了以底细为依照、合平合理的法令准绳。
完竣日期的争议题目，最高公民法院于2004年９月２９日揭晓的《闭于审理创设工程施工合同缠绕案件实用公法题目的注明》（简称法令注明一）第十四条举办了精确，“当事人对创设工程现实完竣日期有争议的，遵照以下情景区别打点：（一）创设工程经完竣验收及格的，以完竣验收及格之日为完竣日期；（二）承包人一经提交完竣验收申报，发包人推延验收的，以承包人提交验收申报之日为完竣日期；（三）创设工程未经完竣验收，发包人私行运用的，以变化占据创设工程之日为完竣日期。
法令注明一履行从此，颠末十余年的实施，相闭完竣日期确切定题目已取得各界业内人士的普通共鸣，争议不大，本文不作过众解析
工期顺延底细及工期签证的效劳认定题目也是实务中争议比力大的题目。关于工期逗留激发的工期争议，正在基础确定了开工日期和完竣日期之后，合同商定的工期应否顺延，承包人是否有免责或减轻负担的底细，当然就成为管理争议的闭节。
寻常，遵照创设工程施工合同商定，要是工期的逗留是因为发包人违约由来导致工期的逗留，承包人不应许担负担，相应的工期天数应从正在合同商定的工期根柢上顺延，或者从工期逗留天数中相应扣减；而要是工期的逗留是因承包人施工结构不力、质地不足格导致返工等承包人自己由来形成的，则工期逗留属于承包人违约，应按合同商定的违约负担担负式样或现实牺牲向发包人予以抵偿；要是两边互有违约动作导致工期逗留，则应遵照闭连底细和各自的违约动作影响，对工期逗留的后果担负相应的负担。这又涉及到合同商定的发包人、承包人权柄职守内容，合同商定的工期节点，合同商定的工期签证统治流程和统治限期以及未遵照商定统治工期签证的后果等等。
正在法令注明二出台之前，关于工期逗留底细认定和负担归属及工程签证的效劳题目，各地法院的底细认定和裁判标准纷歧。有认定承包商无有用工期签证声明工期顺延底细，而鉴定担负所有工期违约抵偿负担的；有认同发包方存正在违约动作，驳回发包人的工期索赔央浼的；也有遵照两边互有违约动作，遵照各自过错，鉴定各自担负相应负担的等等。关于合同商定工期顺延情景下应统治签证而未统治的，各地法院的立场也不相仿。工期顺延的底细和负担认定亟待楷模。为此，法令注明二第六条对工期签证的题目举办了精确。
法令注明二第六条规章：“ 当事人商定顺延工期应该经发包人或者监理人签证等式样确认，承包人虽未得到工期顺延确切认，但可能声明正在合同商定的限期内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由适应合同商定，承包人以此为由观点工期顺延的，公民法院应予维持。当事人商定承包人未正在商定限期内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，遵照商定打点，但发包人正在商定限期后愿意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外”。
该规章充塞思考到承包人统治工程签证（含工期签证）的现实难度，本委果事求是的准绳，就公法对弱势的承包人一方的优点护卫，举办了恰当的倾斜。实务中，固然合同精确商定了顺延工期的情景，而且发包人或者监理人应该给于统治工期签证，不过承包人往往提出工期顺延申请后，发包人或者监理人并未予以确认，或者推却，以至直接拒绝。这使得承包人现实处于比力被动的职位。正在此处境下，要是像以往一律仍死板地以合同商定签证轨范已过时，未取得发包人或者监理人确切以为由，拒绝认定工期顺延的客观底细和源由，对承包人显着是不公正的。要是从合同权柄职守平等的角度而言，创设单元或其委托的监理工程师明知承包人工期顺延申请合理合法，却未予确认或拒绝签认，自己即是一种违约动作。以是，本条第一款规章，承包人申请工期顺延未取得确认，但只须能举证声明其是正在商定的时代内申请，且申请的事由适应合同商定，承包人提出的工期顺延的观点就应该取得公法的维持。同时，本条第二款规章，要是合同精确商定承包人未正在商定限期内提出工期顺延申请视为不顺延的，寻常应遵照商定打点。但是，存正在两种不同情景，要是发包人精确愿意工期顺延或者承包人就未正在商定限期内申请提出了合理的抗辩源由的，公民法院应维持承包人提出的工期顺延的观点”。
按上述第五、第六条的底细认定条例，工程的开工日期、完竣日期、工期逗留的底细和负担厘清往后，工期争议的基础底细也就基础澄清了。不过，工期争议中闭于工期违约抵偿的数额及估计打算手法题目，并没有真正落实和完结，要是合同中没有违约负担的估计打算手法，不妨还要借助于工期索赔法令判决的途径，寄托项目统治专业时间职员给出一个公正合理的判决观点，由于法官究竟不是专业人士。因为篇幅题目，关于工期判决的题目本文不再睁开。
法令注明二第五条第（一）项，开工闭照发出后，尚不具备开工前提的，以开工前提具备的时候为开工日期。基于该条规章，监理工程师的权限范畴是否网罗代庖创设单元发出开工令或开工闭照，到达什么前提可认定为是具备开工前提，对工期争议中认定开工日期额外紧要。鉴于公法和法令注明并没有对项目标开工前提作出整个规章，该开工前提应由两边当事人遵照旨趣自治的准绳尽不妨作出精确的规章，照样，合同商定的开工前提，也未商定当发包人和监理人发出的开工闭照不相仿时，本相以何者为准。
鉴于法令注明二对开工日期、工程签证效劳等底细认定的准绳一经越来越目标于爱戴实施底细和当事人的真正旨趣示意，从应对之后不妨产生的工期争议而提出观点和抗辩角度启程，无论是创设单元照样施工单元，均应尤其器重做好网罗开工原料正在内的工程合同文献和原料的统治，学会利用法令注明的闭连规章，固定底细证据，保存与开工日期闭连的历程文献，如园地移交纪录、进场申报、文献签收授权文献及文献签收纪录、监理月报、聚会纪要等。
法令注明二第五条规章，发包人或者监理人未发出开工闭照，亦无闭连证据声明现实开工日期的，应该归纳思考开工申报、合同、施工许可证、完竣验收申报或者完竣验收注册外等载明的时候，并纠合是否具备开工前提的底细，认定开工日期。正在此处境下，开工日期需求归纳开工申报、合同、施工许可证、完竣验收申报或者完竣验收注册外等载明的时候，并纠合是否具备开工前提的闭连底细举办认定。以是，行动创设工程行政统治许可性文献的效劳原已淡化了的施工许可证、注册外等文献，但对开工底细的认定仍具有紧要的参考事理。同时，无论是创设单元照样施工单元，关于完竣验收纪录、完竣验收注册外等文献的日期填写应更为楷模。
遵照法令注明二第六条，“当事人商定承包人未正在商定限期内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，遵照商定打点，但发包人正在商定限期后愿意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外”。也即是说，索赔限期的颠末，日常处境下会直接导致工期索赔权柄的丢失。但同时法令注明又作出不同的规章，即发包人正在索赔限期后愿意工期顺延，或者承包人提出合理抗辩的除外，弱化了“过时失权”的权柄解除效劳， 必将使得“过时失权”的后果，仍存正在肯定的不确定性，额外是承包人有“合理抗辩”的情景，法院自正在裁量的空间比力宽松。这种合理抗辩是指索赔轨范颠末方面的抗辩，照样就庞大索赔实体权柄的抗辩，有待于法令实务中的进一步琢磨。但不管是哪一种抗辩，法令注明二对承包人弱势权柄护卫，为以往的“过时失权”之说，翻开了一扇窗，供应了权柄被重生的空间，应惹起发承包人的足够器重。关于工期索赔从底细汇集、信件回答等各方面，应与实时提出的索赔平等对付，以至要更有手艺性。
结语：法令注明二第五条、第六条的规章，是该法令注明的紧要亮点之一，从爱戴合同商定、爱戴当事人的履约底细的角度启程，对开工日期、工期签证商定和统治，签证过时失权等底细认定的方面，予以精确，再现了法令注明对承包人这一修筑业权柄的护卫。